Uitstel openbaarmaking van voorwetenschap en de gevaren van een permanente insiderlijst

Een Zweedse uitgever heeft een boete ontvangen van meer dan SEK 1 miljoen (€88.290). Het bedrijf werd schuldig bevonden aan het niet zo snel mogelijk publiceren van voorwetenschap bij één gelegenheid en aan het onjuist genereren & bijhouden van insiderlijsten in twee gevallen. 

Deze geanonimiseerde zaak moet dienen als een herinnering voor emittenten van alle groottes over hun verplichtingen onder de Verordening Marktmisbruik (MAR). Het belang van naleving wordt benadrukt door het feit dat vertraagde openbaarmaking van voorwetenschap zelden wordt getolereerd door NCAs. Het verschil tussen het moment waarop het betreffende bedrijf op de hoogte was van de voorwetenschap en de publicatie daarvan was slechts 23 minuten in een van de gevallen. 

Het is ook een waarschuwend voorbeeld over het niet alleen vertrouwen op permanente insiderlijsten om aan uw wettelijke vereisten te voldoen. 

De achtergrond 

Bedrijf A is een Zweedse emittent die tijdens 2017 een contractpartner was van Bedrijf B. Bij twee afzonderlijke gelegenheden binnen een tijdsbestek van drie weken kwamen de bedrijven overeen om samen te werken, wat eenmaal openbaar gemaakt, hun aandelenkoersen positief had kunnen beïnvloeden. 

Bedrijf B maakte de informatie onmiddellijk bekend. Bedrijf A deed dat echter niet. Na de eerste overeenkomst ontving Bedrijf A de informatie in de namiddag, maar het stelde de beoordeling uit tot de CEO uit de vergaderingen kwam aan het einde van de werkdag. Uiteindelijk gaf het bedrijf de volgende ochtend een persbericht uit. 

Na de tweede overeenkomst bracht Bedrijf B zijn informatie uit, en Bedrijf A gaf zijn informatie 23 minuten later vrij. 

De Zweedse Financiële Toezichthoudende Autoriteit onderzocht beide gevallen om na te gaan of Bedrijf A de vereisten van MAR had overtreden. 

De uitslag 

Hoewel Bedrijf A betoogde dat MAR vereist dat uitgevers binneninformatie "zo snel mogelijk" vrijgeven na kennisname ervan en niet "onmiddellijk", meende de toezichthouder dat Bedrijf A bij de eerste gelegenheid niet aan MAR had voldaan. 

Ter verdediging stelde Bedrijf A dat het de juistheid van de informatie moest bevestigen en dat het als voorwetenschap moest kwalificeren alvorens het persbericht op te stellen. De uitgever beweerde dat het logisch was om te wachten tot de CEO betrokken was bij die analyse. De toezichthouder verwierp dat argument echter en beschouwde de vertraging als onaanvaardbaar. Een van de redenen hiervoor was dat de relatie tussen Bedrijf A en Bedrijf B gevestigd was en dat Bedrijf A de activiteit van Bedrijf B had moeten volgen en zich ervan bewust had moeten zijn dat er voorwetenschap zou worden vrijgegeven. 

Wat betreft het tweede stuk voorwetenschap, was de toezichthouder het ermee eens dat de vertraging van 23 minuten niet als een ernstige schending van MAR werd beschouwd. 

Insiderlijsten 

Bij het onderzoek naar de kwestie ontdekte de toezichthouder echter dat Bedrijf A niet had voldaan aan de verplichting om op gebeurtenissen gebaseerde insiderlijsten te maken en bij te houden. Emittenten moeten voor elk stuk informatie een nieuwe lijst maken, insiders informeren over hun opname en hen laten bevestigen, en de lijst tijdig bijwerken. 

In het geval van Bedrijf A kon het, toen de toezichthouder om de insiderlijsten vroeg, alleen ‘permanente lijsten’ verstrekken in plaats van op gebeurtenissen gebaseerde lijsten. De toezichthouder concludeerde dat Bedrijf A de lijsten niet in het juiste formaat had gemaakt en dat deze niet in detail weergaven welke informatie de insiders hadden, wie er toegang toe had of wanneer zij hiervan op de hoogte waren. 

De beslissing 

De toezichthouder oordeelde dat Bedrijf A de artikelen 17 en 18 van MAR had overtreden met betrekking tot de vertraagde openbaarmaking van het eerste stuk binneninformatie en had niet-nalevende insiderlijsten in beide gevallen. Hoewel Bedrijf A in beroep ging, werd de beslissing door de Zweedse administratieve rechtbank gehandhaafd. De totale sanctie werd echter verlaagd tot net iets meer dan SEK1 miljoen.  

Wat betekent dit? 

Voor emittenten betekent dit dat u voor elk stuk voorwetenschap een op gebeurtenissen gebaseerde insiderlijst moet maken, zelfs als u de openbaarmaking niet wilt vertragen. Uit het onderzoek bleek dat zelfs met een pauze van slechts 23 minuten tussen het ontvangen van de informatie en de publicatie ervan, Bedrijf A een conforme lijst had moeten opstellen. 

Vele uitgevers hadden misschien aangenomen dat een lijst in die situatie overbodig was, maar deze zaak schept een juridisch precedent dat toekomstige onderzoeken in de hele Europese Unie kan beïnvloeden. Deze uitspraak betekent dat veel bedrijven hun processen voor het omgaan met insiderlijsten zullen moeten heroverwegen. 

Dit betekent dat u het proces van het maken van de lijst moet uitvoeren, insiders moet informeren en moet verzoeken dat zij hun gegevens invoeren en hun verantwoordelijkheden erkennen, telkens wanneer er sprake is van voorwetenschap. 

Door gebruik te maken van een geautomatiseerd systeem zoals InsiderLog, wordt het gemakkelijk om uw lijst te genereren en herinneringen te sturen naar insiders totdat zij actie ondernemen. Het feit dat u alle mogelijke stappen heeft ondernomen om aan uw verplichtingen te voldoen, zal u helpen uw inzet voor naleving aan te tonen. Het intuïtieve systeem betekent ook dat u de lijst gemakkelijker kunt maken dan met spreadsheets of andere oplossingen. 

Bovendien versterkt dit de boodschap dat u niet kunt vertrouwen op een permanente insiderlijst voor naleving. ESMA wil dat emittenten zo min mogelijk personen in dit type lijst opnemen. Te veel mensen toevoegen aan een permanente lijst maakt deze onnodig groot en kan een potentieel onderzoek belemmeren, zoals het geval was bij Bedrijf A; de toezichthouder kon niet vaststellen wie er toegang had tot de informatie. 

Hulp krijgen met insiderlijsten 

InsiderLog is een digitaal hulpmiddel dat het beheer van voorwetenschap en insiderlijsten automatiseert. Het bespaart tijd en waarborgt de naleving van MAR, vermindert de kans op menselijke fouten en zorgt ervoor dat u toegang heeft tot alle benodigde documentatie en een audit trail als bewijs van uw inspanningen. 

Vraag vandaag nog een demo van InsiderLog aan.